未办理ODI的法律风险

ODI核准/备案是中华人民共和国境内企业（以下称“投资主体”）开展境外投资时重要的合规手续。根据《企业境外投资管理办法》《资本项目外汇业务指引》、《关于发布境内机构境外直接投资外汇管理规定的通知》【汇发(2009)30号】等相关文件，完成ODI核准/备案后，投资主体才能办理外管登记，进行资金跨境流通，因此，ODI核准/备案对于赴境外投资的投资主体具有重要意义。

本文旨在结合法律法规及相关案例分析投资主体未办理完毕ODI核准/备案即实施境外投资所面临的法律风险。

一、实施境外投资的定义

在探讨此问题前，首先需要明确哪些情形属于实施境外投资。实践中笔者经常遇到的问题是，投资主体已经设立了境外实体，如何处理，是否会存在相关风险？针对该问题，首先需要了解（1）投资主体或者境外实体是否已经为境外投资项目实际进行了投资行为，比如支付投资款等投入资产、权益的行为（前期费用除外）或提供融资、担保；（2）境外实体是否已经对外签署并实施具有法律效力的文件？

如果答案均是否定的，则投资主体只需在实际进行投资行为、提供融资、担保以及境外实体对外签署并实施具有法律效力的文件前办理完毕ODI核准/备案即可。 

二、未办理完毕ODI核准/备案即实施境外投资行为的法律后果

经过笔者梳理，商务、发改、外汇等主管部门对未办理完毕ODI核准/备案即实施境外投资均存在相关的处罚规定，但处罚原因并不相同。商务、发改部门系因投资主体及有关责任人违反法定程序对其进行处罚，而外汇主管部门则是因为投资主体无法通过正常渠道实施境外投资后，转而通过地下钱庄、以欺骗手段将境内外汇转移到境外等方式实施境外投资的破坏外汇管理秩序的行为进行处罚，因此，涉及外汇管理的处罚规定Zui为严格。

相关规定汇总如下：

从上述规定可以看出，未办理完毕ODI即实施境外投资的，不仅投资主体存在被处以罚款、责令中止或停止实施该项目并限期改正、违规信息以及xingzhengchufa信息被公示等风险；主管人员及其他直接责任人员也面临被处以警告，甚至追究刑事责任等风险。同时，考虑到上市合规化要求，如上市公司或拟上市公司实施该行为，可能会对其商誉以及上市进程造成不利影响。

提示投资主体在实施境外投资前，正确认识违规操作的相关法律风险，在合法合规的前提下进行境外投资。

以上根据腾博国际刘先生实际办理经验所总结，详情可点主页私信咨询。

关于腾博国际：

自2005年成立至今，依靠精英团队、深厚资源、精准服务，成功为上万家企业及个人提供优质的金融与商务服务，前海优秃招商合伙人，以自贸区为起点，联通粤港澳大渣区，辐射全国，覆盖全球，现已成长为全球一站式企业高端服务提供商,拥有丰富的经验与社会资源，主要办理业务为前海企业入驻与续签、各类公司收购、变更、全金融牌照申请、会计审计业务、香港海外移民、综合金融服务和许可审批欢迎咨询腾博刘先生。